第三章 勞動合同、勞務(wù)派遣協(xié)議的訂立和履行
第五條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法與被派遣勞動者訂立2 年以上的固定期限書面勞動合同。
【解讀】本條是對被派遣勞動者勞動合同期限的規(guī)定，明確規(guī)定了勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間簽訂的勞動合同為不低于 2 年的固定期限勞動合同，保障了被派遣勞動者勞動關(guān)系的穩(wěn)定性。但 是該條仍回避了實務(wù)中大家一直比較關(guān)心的被派遣勞動者能否簽訂無固定期限勞動合同的問題。從本條保障被派遣勞動者勞動關(guān)系穩(wěn)定性的立法目的來看，應(yīng)當(dāng)理解為《規(guī)定》并不禁止勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者簽訂無固定期限勞動合同，但需要在協(xié)商一致的前提下。
第六條 勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動者約定試用期。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期。
【解讀】本條是關(guān)于被派遣勞動者的試用期問題，根據(jù)該條規(guī)定，勞務(wù)派遣公司可以與被派遣勞動者約定一次試用期，即與同一個被派遣勞動者，只能約定一次試用期。至于被派遣勞動者被派遣至不同的企業(yè)時如何考核其是否符合用工條件的問題，用 工單位可以與被派遣勞動者約定一定期限的試工期，明確試工期內(nèi)考核方式、考核程序、考核標(biāo)準(zhǔn)等，但這種試工期在無特殊規(guī)定的情況下只能作為退回被派遣勞動者的依據(jù)，不能作為解除勞動合同的依據(jù)。
第七條 勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：
�。ㄒ唬┡汕驳墓ぷ鲘徫幻Q和崗位性質(zhì)；
�。ǘ┕ぷ鞯攸c；
�。ㄈ┡汕踩藛T數(shù)量和派遣期限；
�。ㄋ模┌凑胀ね暝瓌t確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式；
（五）社會保險費的數(shù)額和支付方式；
�。┕ぷ鲿r間和休息休假事項；
�。ㄆ撸┍慌汕矂趧诱吖⑸蛘呋疾∑陂g的相關(guān)待遇；
�。ò耍﹦趧影踩l(wèi)生以及培訓(xùn)事項；
�。ň牛┙�(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)荣M用；
�。ㄊ﹦趧�(wù)派遣協(xié)議期限；
�。ㄊ唬﹦趧�(wù)派遣服務(wù)費的支付方式和標(biāo)準(zhǔn)；
�。ㄊ┻`反勞務(wù)派遣協(xié)議的責(zé)任；
（十三）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項。
【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣協(xié)議必備內(nèi)容的規(guī)定。
勞務(wù)派遣協(xié)議是勞務(wù)派遣單位與用工單位就派遣勞動者一事在法律范圍內(nèi)進(jìn)行的約定，其相關(guān)內(nèi)容既涉及到勞務(wù)派遣單位與用工單位各自權(quán)利義務(wù)的問題，同時也直接關(guān)系到勞動者的切身利益問題，所以勞務(wù)派遣協(xié)議對于派遣事項應(yīng)進(jìn)行明確約定。勞務(wù)派遣協(xié)議除了約定派遣人數(shù)、派遣期限、派遣崗位、工時休假等條款外，還必須約定按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式，力圖從勞務(wù)派遣協(xié)議的簽訂開始，保障被派遣勞動者的合法權(quán)益。
第八條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)對被派遣勞動者履行下列義務(wù)：
（一）如實告知被派遣勞動者勞動合同法第八條規(guī)定的事項、應(yīng)遵守的規(guī)章制度以
及勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容；
（二）建立培訓(xùn)制度，對被派遣勞動者進(jìn)行上崗知識、安全教育培訓(xùn)；
�。ㄈ┌凑諊乙�(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法支付被派遣勞動者的勞動報酬和相關(guān)
待遇；
�。ㄋ模┌凑諊乙�(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法為被派遣勞動者繳納社會保險費，并
辦理社會保險相關(guān)手續(xù)；
（五）督促用工單位依法為被派遣勞動者提供勞動保護(hù)和勞動安全衛(wèi)生條件；
�。┮婪ǔ鼍呓獬蛘呓K止勞動合同的證明；
�。ㄆ撸﹨f(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛；
（八）法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他事項。
【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位義務(wù)的規(guī)定，包括告知義務(wù)、培訓(xùn)義務(wù)、支付勞動報酬義務(wù)、繳納社會保險費義務(wù)，另外，勞務(wù)派遣單位還承擔(dān)著督促用工單位合法用工的義務(wù)以及協(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛的義務(wù)。通過本條，首 先明確了勞務(wù)派遣單位作為用人單位而應(yīng)盡的義務(wù)，其 次明確了用工單位與被派遣勞動者發(fā)生糾紛時勞務(wù)派遣單位的角色定位，要將勞務(wù)派遣單位作為被派遣勞動者“娘家人”的作用真正發(fā)揮出來。
第九條 用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同法第六十二條規(guī)定，向被派遣勞動者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視被派遣勞動者。
【解讀】本條是關(guān)于用工單位義務(wù)的規(guī)定。
本條除了重申用工單位需要履行《勞動合同法》第 62 條的義務(wù)之外，還強(qiáng)調(diào)了用工單位不得因為用工類型的差別而歧視被派遣勞動者。如此一來，被派遣勞動者在用工單位的合法權(quán)益有了進(jìn)一步的保障，用 工單位不但要保障被派遣勞動者與勞動合同制勞動者享有同工同酬的權(quán)利，并且在非報酬類的福利方面，也同樣享有同等的權(quán)利。
第十條 被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請工傷認(rèn)定，用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實工作。勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法。
被派遣勞動者在申請進(jìn)行職業(yè)病診斷、鑒定時，用工單位應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)處理職業(yè)病診斷、鑒定事宜，并如實提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場所職業(yè)病危害因素檢測結(jié)果等資料，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)提供被派遣勞動者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。
【解讀】本條是關(guān)于被派遣勞動者在發(fā)生工傷或者罹患職業(yè)病時如何處理的問題。
勞務(wù)派遣用工的一大特點就是用人單位與用工單位分立，而在此情況下，被派遣勞動者在工作中發(fā)生工傷或者罹患職業(yè)病的，會面臨一個很重要的問題，那就是應(yīng)當(dāng)由誰來辦理工傷認(rèn)定手續(xù)或者職業(yè)病診斷、鑒 定手續(xù)。該 條規(guī)定正好解決了這個問題，明 確了用工單位、勞務(wù)派遣單位在工傷認(rèn)定以及職業(yè)病診斷、鑒定過程中的角色分工以及各自的義務(wù)。在工傷認(rèn)定程序中，勞 務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請工傷認(rèn)定，用 工單位則有協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實工作。而在職業(yè)病診斷、鑒定程序中，用工單位則應(yīng)處于主導(dǎo)地位，負(fù)責(zé)處理職業(yè)病診斷、鑒定相關(guān)事宜，并如實提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場所職業(yè)病危害因素檢測結(jié)果等資料，在此過程中，作為用人單位的勞務(wù)派遣單位則應(yīng)當(dāng)提供被派遣勞動者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。
另外本條還對工傷保險責(zé)任的歸屬進(jìn)行了規(guī)定，根據(jù)本條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但勞務(wù)派遣單位可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法，只 是這種雙方約定的補(bǔ)償辦法不能對抗被派遣勞動者直接向勞務(wù)派遣單位主張工傷補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。
第十一條 勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者《 勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》被撤銷、吊銷的，已經(jīng)與被派遣勞動者依法訂立的勞動合同應(yīng)當(dāng)履行至期限屆滿。雙方經(jīng)協(xié)商一致，可以解除勞動合同。
【解讀】本條是關(guān)于被派遣勞動者的勞動合同在勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》被撤銷、吊銷的情況下如何處理的問題。
自 2013 年7 月 1 日起，《勞務(wù)派遣行政許可實施辦法》正式頒布施行，規(guī)定所有經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位，應(yīng) 當(dāng)向所在地有許可管轄權(quán)的人力資源社會保障行政部門依法申請行政許可，未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)意勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。這就會存在行政許可與勞動合同期限不一致的情形，為了保障勞動關(guān)系的穩(wěn)定性以及被派遣勞動者的合法權(quán)益，避免勞務(wù)派遣單位濫用勞務(wù)派遣行政許可制度損害被派遣勞動者的合法權(quán)益，該條明確規(guī)定，在此情況下，除非雙方協(xié)商一致解除勞動合同外，勞動合同應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行至期限屆滿。
第十二條 有下列情形之一的，用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位：
�。ㄒ唬┯霉挝挥袆趧雍贤ǖ谒氖畻l第三項、第四十一條規(guī)定情形的；
�。ǘ┯霉挝槐灰婪ㄐ嫫飘a(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散
或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的；
�。ㄈ﹦趧�(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。
被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。
【解讀】本條是關(guān)于用工單位退回被派遣勞動者情形的規(guī)定。
本條款實際上是對《勞動合同法》第65 條的一個補(bǔ)充，進(jìn)一步完善了勞務(wù)派遣用工中的退回機(jī)制，明 確了哪些情況下用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位。只是在本條所規(guī)定的情形下被退回的，勞務(wù)派遣單位不得依據(jù)該退回情形解除勞動合同。并且還規(guī)定了在被派遣勞動者被退回后不能解除勞動合同的情形下，勞 務(wù)派遣單位如何安置被退回勞動者的問題，即被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。
第十三條 被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規(guī)定情形的，在派遣期限屆滿前，用工單位不得依據(jù)本規(guī)定第十二條第一款第一項規(guī)定將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位；派遣期限屆滿的，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時方可退回。
【解讀】本條是對退回被派遣勞動者情形的限制。根據(jù)此規(guī)定，被派遣勞動者在具有《勞動合同法》第 42 條規(guī)定的情形時，用工單位就不能依據(jù)《勞動合同法》第 40 條第3款、第41 條所規(guī)定的情形退回被派遣勞動者。該條款可以說是對《勞動合同法》中用人單位不得解除勞動合同的制度的一種延伸，保 障了被派遣勞動者享有與用工單位中其他勞動者同等的權(quán)利，是對被派遣勞動者充分保護(hù)的一項規(guī)定。
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